2022年以來，隨著資管新規(guī)正式實(shí)施，“賣者盡責(zé)、買者自負(fù)”的觀念逐漸深入人心，但在金融產(chǎn)品去剛兌化的同時，投資者所面臨的投資風(fēng)險(xiǎn)也有所提高。當(dāng)投資出現(xiàn)虧損時，如何界定資管機(jī)構(gòu)應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任成了金融界、法律界等熱議的話題。

　　近日，由中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會、中國仲裁法學(xué)研究會金融仲裁專業(yè)委員會和君澤君律師事務(wù)所主辦的金融商事領(lǐng)域爭議解決分論壇上，行業(yè)專家表示，判斷資產(chǎn)管理人是否真正做到勤勉盡責(zé)應(yīng)以其是否堅(jiān)持以投資人利益最大化為原則。

　　近年來，受到國內(nèi)外多方面因素影響，資管行業(yè)項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)事件頻發(fā)，一些投資者的利益也受到了損失。在“賣者盡責(zé)、買者自負(fù)”的大原則之下，“賣者”是否真正盡了責(zé)、怎么算是盡了責(zé)成為部分投資者的關(guān)注熱點(diǎn)。對于資管機(jī)構(gòu)來說，如何向投資者全面闡述自己的職責(zé)邊界范圍、讓投資者理解金融機(jī)構(gòu)已勤勉盡責(zé)成為一個難點(diǎn)。

　　益民基金管理有限公司董事長黨均章表示，在資管業(yè)務(wù)開展過程中，一旦投資者遭受損失，就有可能追究資產(chǎn)管理人在資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中是否做到勤勉盡責(zé)，特別是在資產(chǎn)運(yùn)營管理中是否有違法違規(guī)的相關(guān)責(zé)任。而作為資產(chǎn)管理人，其面臨的主要難點(diǎn)就是盡責(zé)舉證的可信性。

　　黨均章認(rèn)為，在機(jī)構(gòu)開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)時，資產(chǎn)管理人要做好三方面的基礎(chǔ)工作：一是要明晰原始資產(chǎn)是否真實(shí)有效；二是對原始資產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)程度進(jìn)行合理判斷；三是發(fā)行資產(chǎn)產(chǎn)品時可以對其合理評估并定價。“在相關(guān)資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的發(fā)行過程中，包括律所、評估機(jī)構(gòu)在內(nèi)的中介機(jī)構(gòu)也都有自身的責(zé)任，但資產(chǎn)管理人不能因?yàn)橛羞@些機(jī)構(gòu)的存在而減輕自己應(yīng)盡的責(zé)任與義務(wù)?！秉h均章表示。

　　黨均章認(rèn)為，在資產(chǎn)證券化的相關(guān)產(chǎn)品運(yùn)營方面，資產(chǎn)管理人能夠遵守合同約定、科學(xué)準(zhǔn)確地對產(chǎn)品進(jìn)行估值、及時準(zhǔn)確地做好信息披露等。

　　部分資管產(chǎn)品無法正常兌付，會導(dǎo)致投資者與資管機(jī)構(gòu)在適當(dāng)性等方面產(chǎn)生矛盾。

　　適當(dāng)性義務(wù)的履行是“賣者盡責(zé)”的主要內(nèi)容，也是“買者自負(fù)”的前提和基礎(chǔ)。《九民紀(jì)要》規(guī)定，適當(dāng)性義務(wù)是指賣方機(jī)構(gòu)在向金融消費(fèi)者推介、銷售包括銀行理財(cái)產(chǎn)品、保險(xiǎn)投資產(chǎn)品、信托理財(cái)產(chǎn)品、券商集合理財(cái)計(jì)劃等金融產(chǎn)品時，必須履行了解客戶、了解產(chǎn)品、將適當(dāng)?shù)漠a(chǎn)品（或者服務(wù)）銷售（或者提供）給適合的金融消費(fèi)者等義務(wù)。賣方機(jī)構(gòu)承擔(dān)適當(dāng)性義務(wù)的目的是確保金融消費(fèi)者能夠在充分了解相關(guān)金融產(chǎn)品、投資活動的性質(zhì)及風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)上作出自主決定，并承受由此產(chǎn)生的收益和風(fēng)險(xiǎn)。

　　“從信托行業(yè)來說，‘適當(dāng)性義務(wù)’的具體要求目前仍散見于相關(guān)法律法規(guī)以及中國信托業(yè)協(xié)會的自律規(guī)定中，并沒有統(tǒng)一的風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)品評估和評級的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)?！敝腥趪H信托有限公司合規(guī)總監(jiān)、法律總顧問、董事會秘書王強(qiáng)表示，“因?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)不明確，容易導(dǎo)致投資者與機(jī)構(gòu)在‘適當(dāng)性’義務(wù)產(chǎn)生較大爭議。”

　　此外，資產(chǎn)管理人在資管產(chǎn)品存續(xù)期間是否盡到了管理責(zé)任也容易成為投資者與機(jī)構(gòu)發(fā)生爭議的地方。

　　“在實(shí)踐中，當(dāng)項(xiàng)目發(fā)生無法兌付的時候，投資者可能會通過找機(jī)構(gòu)在履行‘勤勉盡責(zé)’義務(wù)時的瑕疵來向機(jī)構(gòu)追責(zé)，但卻容易忽略掉相關(guān)項(xiàng)目存在的‘商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)’。但‘商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)’的出現(xiàn)不應(yīng)該歸咎于資產(chǎn)管理人。”王強(qiáng)表示，“因此，建議在相應(yīng)的法律法規(guī)之中，可以基于信義義務(wù)原則出臺相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)，平衡好‘商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)’與‘管理人責(zé)任’的關(guān)系?！?

　　“在履職盡責(zé)方面，我們會與投資者溝通，在堅(jiān)持投資人利益至上的前提下，有針對性地進(jìn)行信息披露等工作。”王強(qiáng)表示。

　　資管行業(yè)紛繁復(fù)雜，無論是法律法規(guī)、監(jiān)管要求以及各類文書合同，都會存規(guī)定不完善的問題。君澤君律師事務(wù)所主任、中國國際及經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會、仲裁員李云波表示，“在法律、法規(guī)和監(jiān)管規(guī)范沒有規(guī)定的情形下，判斷‘賣者’是否盡責(zé)，要以是否有利于維護(hù)投資者利益為核心判斷原則，同時要考慮在資產(chǎn)管理人履職過程中存在的瑕疵或不當(dāng)行為是不是真正造成了投資者的損失，也就是管理人管理過程中的瑕疵或不當(dāng)行為與投資者的損失是否存在因果關(guān)系。”

　　黨均章認(rèn)為，在整個資產(chǎn)管理過程中間，資產(chǎn)管理人是否將維護(hù)投資人的利益貫穿在其工作的始終，是判斷資產(chǎn)管理人是否盡責(zé)的一個根本點(diǎn)。機(jī)構(gòu)在履行信義義務(wù)業(yè)務(wù)，應(yīng)該把投資人的利益放在首位，把員工的利益放在第二位，把股東的利益放在第三位。